Emploi convenable et obligation d’accommodement : démarche incomplète de l’employeur et retour à la case départ

L’employeur a-t-il respecté son obligation d’accommoder le travailleur dans le contexte de son retour au travail à la suite d’une lésion professionnelle dont il a conservé des séquelles permanentes? C’est en substance la question à laquelle devait répondre le Tribunal administratif du travail (TAT), Division de la santé et de la sécurité du travail, dans une affaire récente. 

Le travailleur était titulaire d’un emploi permanent de préposé aux travaux généraux chez l’employeur, la Ville de Montréal – Arrondissement de Côte-des-Neiges–Notre-Dame-de-Grâce. Il occupait l’emploi de jardinier la majeure partie de l’année. La Commission des normes, de l’équité, de la santé et de la sécurité du travail (CNESST) lui a déterminé un emploi convenable de préposé à l’entretien/nettoyeur d’édifices à bureaux (classe B) ailleurs sur le marché du travail.

Le TAT a procédé à une analyse du dossier à la lumière des principes se dégageant de l’arrêt Caron qui a confirmé que l’obligation d’accommodement s’applique en matière d’accidents du travail et de maladies professionnelles. Il a conclu que l’employeur n’avait pas satisfait à cette obligation jusqu’à la contrainte excessive.

Voici quelques points saillants de sa décision. Le TAT rappelle que, selon la jurisprudence de la Cour suprême, l’analyse de la notion de contrainte excessive requiert un examen individualisé de la situation du travailleur et que, parmi les éléments identifiés pour circonscrire cette notion, il est notamment question des caractéristiques de l’entreprise et des besoins particuliers des travailleurs. Dans le cas à l’étude, « l’employeur est un organisme public de grande taille doté d’une organisation, d’infrastructures et de ressources financières et matérielles importantes et qui emploie de nombreux travailleurs dans des emplois de différente nature » (paragr 84).

Une démarche incomplète

Le TAT constate que, au départ, l’employeur était favorable à l’établissement de mesures pour accommoder le travailleur. Il a notamment proposé que certains emplois soient analysés en vue de son retour au travail. Cependant, malgré sa bonne foi, l’exercice entrepris par l’employeur a été jugé incomplet :

[161] Après avoir reçu le rapport de son ergonome qui était d’avis que le travailleur ne pouvait exercer l’emploi de préposé à l’entretien sports et loisirs en raison de ses limitations fonctionnelles, l’employeur a mis un terme à ses démarches dans le but de trouver un accommodement pour le travailleur. […] l’employeur n’a pas fait preuve d’une grande ouverture dans sa recherche et est demeuré campé sur ses positions. Or, les enseignements de la Cour suprême nous rappellent que l’employeur doit faire preuve de souplesse en matière d’accommodement.

[…]

[163] […] même si l’obligation d’accommodement n’est pas une obligation de résultat, mais plutôt de moyens, il doit tout de même présenter les moyens déployés pour ce faire.

 (Le gras est de l’auteure.)

L’employeur faisait valoir que la CNESST avait agi de façon précipitée en déterminant un emploi convenable sans lui laisser le temps nécessaire pour terminer son analyse. Le TAT ne retient pas cette prétention. Il souligne notamment les limites auxquelles la CNESST était confrontée :

[165] […] la Commission a réalisé les démarches appropriées en demandant à l’employeur s’il avait un emploi convenable pour le travailleur. Toutefois, elle ne pouvait l’obliger à réintégrer le travailleur dans l’emploi de préposé à l’entretien de sports et loisirs qu’elle considérait, tout comme le syndicat, convenable pour le travailleur avec les adaptations proposées par [un ergonome].

[166] Dans son approche concentrique, la Commission se devait de rendre une décision sur l’emploi convenable ailleurs sur le marché du travail considérant que l’employeur ne semblait pas ouvert à d’autres possibilités. […] Elle connaissait la position de l’employeur qui estimait, avant même que son ergonome procède à l’analyse de l’emploi, que celui-ci ne respectait pas les limitations fonctionnelles du travailleur. De plus, la Commission a suggéré à l’employeur de poursuivre les démarches pour trouver un accommodement, car le travailleur désirait conserver son lien d’emploi.

(Le gras est de l’auteure.)

Rôles et responsabilités dans la recherche d’un accommodement

Il est par ailleurs intéressant de noter les propos du TAT relativement au rôle et aux obligations de chacun dans la recherche d’un accommodement raisonnable pour le travailleur :

[167] L’employeur ne peut faire porter la responsabilité de son obligation aux autres parties. L’obligation d’accommodement lui revient en premier lieu, car c’est lui qui porte atteinte aux droits du travailleur en le discriminant en raison de son handicap. C’est donc à lui qu’il revient de démontrer qu’il a tenté d’accommoder le travailleur en examinant les possibilités et qu’il n’a pu le faire sans qu’il n’en résulte pour lui une contrainte excessive.

[168] Certes, le syndicat et la Commission ont un rôle à jouer dans la recherche de solutions pour arriver à un accommodement raisonnable. La Commission doit inciter les parties à regarder les possibilités d’accommodement et […] le syndicat peut y jouer un rôle actif. Il s’agit d’une démarche conjointe, mais dont la responsabilité première repose sur l’employeur. Chacune des parties a des obligations différentes, bien qu’elles partagent la même responsabilité de trouver un accommodement raisonnable jusqu’à la limite de la contrainte excessive pour l’employeur.

[169] Dans le présent dossier, la Commission, tout comme le syndicat, a joué son rôle jusqu’à ce que l’employeur décide de poursuivre seul les démarches, écartant l’intervention des autres parties.

(Le gras est de l’auteure.)

Selon le TAT, l’employeur devait poursuivre les démarches entreprises afin de satisfaire à son obligation d’accommodement :

[171] […]  Certes, l’employeur pouvait considérer, à la lumière du rapport de [l’ergonome], que les exigences de l’emploi étaient incompatibles avec les limitations fonctionnelles du travailleur et conclure que cet emploi n’était pas convenable pour le travailleur, mais là ne s’arrêtait pas sa responsabilité en matière d’accommodement raisonnable. Dans l’exercice d’accommodement que devait effectuer l’employeur, il ne pouvait simplement se satisfaire de la conclusion que cet emploi ne respectait pas les limitations fonctionnelles du travailleur.

(Le gras est de l’auteure.)

Les limites imposées par la convention collective

En ce qui a trait aux limites qui auraient pu découler de la convention collective relativement à la possibilité de « replacer » le travailleur dans certains emplois, le TAT considère que l’employeur n’a pas démontré en quoi elles constituaient une contrainte excessive.

Au terme de son analyse, le TAT conclut que la détermination d’un emploi convenable ailleurs sur le marché du travail était prématurée. Il retourne le dossier à la CNESST afin qu’elle reprenne le processus de détermination d’un tel emploi chez l’employeur, précisant que cet exercice devra être effectué en collaboration avec ce dernier ainsi qu’avec le travailleur et le syndicat.